La decadenza dall’azione per rovina e difetti di cose immobili è materia di eccezione in senso stretto

Come tale, deve essere sollevata con la costituzione in giudizio nei termini previsti dal codice di procedura civile.Decisione: Ordinanza n. 5931/2016 - Sezione VI

Classificazione: Civile
Il caso.

Un progettista, a seguito dell'appello proposto da un condominio, veniva condannato a risarcire il condominio a causa della errata pendenza della rampa di accesso alle autorimesse.
Il progettista, che avrebbe potuto eccepire la decadenza dalla garanzia ai sensi dell'art. 1669 codice civile se si fosse costituito nei termini (cosa non avvenuta), propone ricorso per la cassazione della sentenza della Corte di Appello.
La Cassazione rigetta il ricorso
La decisione.

Il geometra ricorrente lamentava la violazione e la errata applicazione degli articoli 166 e 167 del codice di procedura civile con riferimento all'art. 1669 del codice civile.
Il progettista rileva infatti che «la denuncia entro l'anno dalla scoperta dei gravi difetti o del pericolo di rovina dell'opera ex art. 1669 cod. civ. costituisce una condizione dell'azione di responsabilità; che nel caso di specie l'eccezione di decadenza è stata introdotta nel processo dalla difesa del C., non con la costituzione nei 20 giorni precedenti alla prima udienza di comparizione delle parti e trattazione, ma con deposito e scambio di costituzione alla prima udienza; che nel costituirsi in giudizio il C. ha posto in essere una mera difesa, e non una eccezione in senso stretto, avendo il convenuto contestato la sussistenza di un fatto costitutivo dell'azione, e specificamente l'inesistenza di una tempestiva denuncia dei vizi da parte del Condominio.».
Ma per il Collegio, il motivo è manifestamente infondato: «la decadenza dall'azione per rovina e difetti di cose immobili costituisce materia di eccezione in senso stretto (Cass., Sez. II, 19 ottobre 2012, n. 18078), come tale soggetta alla preclusione processuale di cui all'art. 167, secondo comma, cod. civ.».

Osservazioni.

Nel decidere sulla questione, la Cassazione conferma la correttezza del giudice di appello, che aveva ritenuto l'eccezione di decadenza dalla garanzia prevista dall'art. 1669 codice civile una eccezione in senso stretto, e quindi soggetta alle preclusioni che vigono nel processo ordinario di cognizione: le eccezioni non rilevabili d'ufficio devono essere proposte, a pena di decadenza, con la costituzione nei termini previsti dall'art. 166 codice di procedura civile.

Disposizioni rilevanti.

Codice civile
Vigente al: 29-5-2016
CAPO VII - Dell'appalto
Art. 1669 - Rovina e difetti di cose immobili
Quando si tratta di edifici o di altre cose immobili destinate per loro natura a lunga durata, se, nel corso di dieci anni dal compimento, l'opera, per vizio del suolo o per difetto della costruzione, rovina in tutto o in parte, ovvero presenta evidente pericolo di rovina o gravi difetti, l'appaltatore è responsabile nei confronti del committente e dei suoi aventi causa, purchè sia fatta la denunzia entro un anno dalla scoperta.
Il diritto del committente si prescrive in un anno dalla denunzia.

Codice di procedura civile
Vigente al: 29-5-2016
Art. 166 - Costituzione del convenuto
Il convenuto deve costituirsi a mezzo del procuratore, o personalmente nei casi consentiti dalla legge, almeno venti giorni prima dell'udienza di comparizione fissata nell'atto di citazione, o almeno dieci giorni prima nel caso di abbreviazione di termini a norma del secondo comma dell'articolo 163-bis ovvero almeno venti giorni prima dell'udienza fissata a norma dell'articolo 168-bis, quinto comma, depositando in cancelleria il proprio fascicolo contenente la comparsa di cui all'articolo 167 con la copia della citazione notificata, la procura e i documenti che offre in comunicazione.
Art. 167 - Comparsa di risposta
Nella comparsa di risposta il convenuto deve proporre tutte le sue difese prendendo posizione sui fatti posti dall'attore a fondamento della domanda, indicare le proprie generalità e il codice fiscale, i mezzi di prova di cui intende valersi e i documenti che offre in comunicazione, formulare le conclusioni.
A pena di decadenza deve proporre le eventuali domande riconvenzionali e le eccezioni processuali e di merito che non siano rilevabili d'ufficio. Se è omesso o risulta assolutamente incerto l'oggetto o il titolo della domanda riconvenzionale, il giudice, rilevata la nullità, fissa al convenuto un termine perentorio per integrarla. Restano ferme le decadenze maturate e salvi i diritti acquisiti anteriormente alla integrazione.
Se intende chiamare un terzo in causa, deve farne dichiarazione nella stessa comparsa e provvede ai sensi dell'articolo 269.

A cura di Fulvio Graziotto http://www.studiograziotto.com